Нужно ли заключать Трудовой договор с директором, если он является единственным учредителем
Вопрос о необходимости трудового договора с директором, являющимся единственным учредителем, вызывает разногласия: Роструд и Минздравсоцразвития считают его необязательным, тогда как суды настаивают на его оформлении
~ 2 мин чтения
Есть две противоположные позиции по вопросу:
- по мнению Роструда и Минздравсоцразвития, заключать трудовой договор не нужно
- суды считают, что трудовой договор заключают в общем порядке.
Позиция Роструда и Минздравсоцразвития: не нужно заключать трудовой договор с руководителем – единственным учредителем либо участником (см. письмо Минздравсоцразвития от 18.08.2009 № не нужно заключать трудовой договор с руководителем – единственным учредителем либо участником 22-2-3199)
Аргументы: особенности регулирования труда руководителей организации установлены в главе 43 ТК. Положения этой главы не распространяются на руководителей – единственных учредителей. Статья 273 ТК устанавливает, что невозможно заключить трудовой договор с самим собой, так как иных учредителей у организации нет.
Директор должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа. Деятельность директор будет осуществлять без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.
Роструд придерживается аналогичной позиции, что подтверждается письмами от 06.03.2013 № 177-6-1, от 28.12.2006 № 2262-6-1
Минфин высказал свое мнение в письме от 17.10.2014 № 03-11-11/52558.
Отсутствие трудового договора с руководителем организации – ее единственным учредителем не означает отсутствия трудовых отношений между ним и организацией. Трудовые отношения, которые возникают в результате избрания, назначения на должность или утверждения в ней, также характеризуются как трудовые на основании трудового договора (ст. 16–19 ТК).
Руководитель – единственный учредитель относится к застрахованным лицам в соответствии с Закона № 167-ФЗ от 15.12.2001, Закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ, Закона от 29.11.2010 № 326-ФЗ. Он имеет право на оплату больничного листка, даже если нет трудового договора с ним. Аналогичные разъяснения в письме Минтруда от 05.05.2014 № 17-3/ООГ-330.
Руководитель – единственный учредитель не может назначать и выплачивать самому себе зарплату, а значит, ему не нужно удерживать НДФЛ и перечислять страховые взносы (письмо от 17.10.2014 № 03-11-11/52558).
Позиция судей: трудовой договор с руководителем – единственным учредителем заключается в общем порядке.
Аргументы: Действие гл. 43 ТК, содержащая специальные нормы о трудовых отношениях с руководителями организаций, не распространяется на директоров – единственных учредителей (ст. 273 ТК). Эти руководители не относятся к сотрудникам, в отношении которых не действуют общие положения ст. 11 ТК.
С руководителем – единственным учредителем можно заключить трудовой договор в общем порядке. Так как при заключении трудового договора с директором – единственным учредителем не происходит заключение договора с самим собой. Поскольку такой директор подписывает договор в двух качествах: с одной стороны – как сотрудник, а с другой – как законный представитель организации.
Данную позицию высказывают суды в постановлениях Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2010 № 09АП-10226/2010-АК, ФАС Северо-Западного округа от 09.04.2009 № А21-6551/2008, Северо-Кавказского округа от 27.02.2009 № А32-5056/2008-13/90.
Какой позиции придерживаться, руководитель решает самостоятельно, штрафов за заключение трудового договора пока не предусмотрено.
Связанный курс
Бухгалтерский и налоговый учет для руководителя
